מבוא

במילים פשוטות, הסכם מייסדים הוא חוזה המשקף את יחסי הצדדים במיזם ומעגן את הציפיות וחלוקת האחריות ביניהם, אני קורא לו "מנגנון למניעת סכסוכים".

הסכם המייסדים הינו בעל חשיבות רבה ולרוב אף מכרעת בהצלחת המיזם או כישלונו כמו כן, בכמות הכסף המגויס והשלב בו התקבלו כספי הגיוס, חשיבותו קריטית בשמירת זכויותי המייסדים אשר עם כניסתו של משקיע עם השקעה גדולה לעיתים רומסות את זכויותיהם הראשוניות, בנוסף הסכם זה גם משמר את זכויותיהם במקרה של כניסת שותף חדש במיזם ובזמני חילוקי דעות.

הסכם מייסדים שנבנה בצורה נכונה יכיל מנגנוני ניהול ברורים ומוסדרים אשר מסדירים את חלוקת התפקידים במיזם, חלוקת הון המניות במיזם, קביעת מנגנוני שליטה במיזם (קרי, שימור שליטה), והסדרת נושא הקניין הרוחני במיזם (IP).

הסכם המייסדים שלא כמו תקנון חברה הינו מסמך אשר חל רק על המייסדים ולא על כל בעלי המניות במיזם ומטרתו הסדרת דרכי העבודה ותיאום הציפיות בין המייסדים לתהליך העבודה המשותף במסגרת המיזם.

הסכם המייסדים הינו מסמך אשר צריך להיות מותאם לאופיו של המיזם, אופי המייסדים, שאיפותיהם, מטרותיהם, סקטור והיקף הפעילות של המיזם. על כן, מומלץ מאוד שהסכם זה יערך על-ידי עורך-דין בעל ניסיון בתחום אשר יכין את ההסכם הטוב ביותר עבור המייסדים וישמור על האינטרסים שלהם. 

המועד הנכון ביותר לחתימת הסכם מייסדים

על אף שהסכם המייסדים ניתן לחתימה בכל שלב בחיי המיזם, יש חשיבות רבה לעריכתו בשלבים הראשוניים של המיזם וזאת לצרכי הסדרת והבהרת נושאי הניהול וההון במיזם, מניעת סכסוכים מיותרים ואי הבנות, זאת גם לאור העובדה כי רוב המיקוד בשלביו הראשונים של המיזם מופנה לפיתוח המיזם, פיתוח עסקי של המיזם והבאת המיזם לרווחיות במהירות ולאו דווקא לנושאי ניהול המיזם (אשר חשובים לא פחות).

הסכם מייסדים יתרום לניהול ותפעול המיזם (או החברה) בצורה מיטבית כבר מתחילת דרכו, תוך מניעת סכסוכים מיותרים, נוסף על-כך מיזמים אשר מגיעים עם צורת ניהול ברורה, חלוקת תפקידים מוגדרת ומבנה תאגידי מגובש ומאורגן ומציגים בפני משקיעים, נותנים ביטחון למשקיע ומשדרים רצינות רבה בנוגע להנהלת המיזם, איכותה, ניסיונה ופועלה.

הסכם מייסדים מוצלח

עשה

ערוך וחתום על הסכם מייסדים בלשבים הראשוניים של המיזם, למען קביעת מנגנוני ניהול, גיבוש תרבות ארגונית מוסדרת, הכוללת בין היתר, שיטות עבודה, דרכי עבודה, חלוקת עבודה, חלוקת הון, מנגנוני הגנה על המייסדים, דרך קבלת ההחלטות במיזם ודרכי ניהול ופתירת מחלוקות בין המייסדים ונושאים קריטיים נוספים.

אל תעשה

רצוי ולא קיימת כל סיבה נכונה למיזם לדחיית מועד החתימה על הסכם מייסדים, על כן, יש לחתום עליו בשלביו הראשונים של המיזם, לאחר גיבוש צוות המייסדים הראשוני.

מנגנונים והסדרות בהסכם המייסדים

הסכם מייסדים מעולה, מקצועי ואפקטיבי הינו הסכם שמתחשב בצרכי המיזם היחודיים ותופר לו חליפה מותאמת למידותיו וצרכיו היחודיים, על הסכם מייסדים טוב להתייחס לנושאים שיפורטו במאמר זה.

עשה

אנטי דילול (Anti-Dilution)

מנגנון זה שומר על אחזקתויהם של המייסדים (גם משמר את שליטתם בחברה פעמים רבות) ומגן עליהם מפני דילול מניות הנובע ממכירת מניות לצדדים שלישיים, אשר עלול להיות נמוך מן המחיר אותו השקיעו המייסדים.

מינוי דירקטוריון

מינוי דירקטוריון החברה נועד לקבוע גוף אשר יתווה את דרך פעילותה העסקית של החברה, אופיה, תדמיתה ויקבע את האסטרטגיה העסקית אשר תונהג בחברה. אשר על כן, יש לקבוע בהסכם המייסדים את אופן מינוי חברי הדירקטוריון.

הגבלת מכירה (No Sale)

מנגנון הגבלת מכירה לצדדים שלישיים ללא הסכמת המייסדים, נועד לשמר את הרכב המייסדים ולנהל את תהליך כניסת מייסדים חדשים או החלפת המייסדים הקיימים בצורה מבוקרת ונכונה.

התחייבויות הצדדים

הסכם המייסדים צריך להיות ברור ולקבוע בצורה מסודרת את חלוקת התפקידים בין המייסדים, תחומי האחריות, חלוקת ההון והתחייבויות הדדיות בין המייסדים אשר מהוות בסיס איתן של החברה.

זכות סירוב ראשונה (Right of First Refusal)

מנגנון זה מסדיר את מכירת המניות בידי אחד הצדדים להסכם לצדדים שלישיים וקובע כי במידה שאחד הצדדים להסכם המייסדים מעוניין למכור את מניותיו עליו להציען תחילה לבעלי המניות הקיימים של החברה באותו המחיר והתנאים שהציע לצדדים שלישיים.

סודיות וקניין רוחני

במסגרת הסכם המייסדים יש לקבוע חובת סודיות על המידע המסחרי הסודי של החברה והוראות לשמירה על קניינה הרוחני של החברה, הפיתוחים שלה ועל תוצריה.

זכות מצרנות (Preemptive right)

מנגון שמירה על שיעור אחזקותיהם של המייסדים הקובע כי במידה ובמסגרת סבבי הגיוס של החברה יונפקו מניות חדשות עבור צדדים שלישיים, המייסדים יוכלו להשתתף בסבבי הגיוס על מנת לשמור על שיעור אחזקותיהם בחברה.

החלטות

בהסכם המייסדים חשוב לקבוע מנגנון סדור וברור לקבלת החלטות בארגון ודרך קביעתן, נפוץ בקרב הסכמי המייסדים לכלול מנגנון קבלת החלטות על-ידי רוב בעלי מניות החברה, אך ישנם נושאים מיוחדים אשר להם יש לקבוע דרישה לשינוי ברוב מיוחד, דוגמת שינוי ותיקון תקנון, שינוי מטרות החברה, במקרים מסוימים גם שינוי בהרכב בעלי השליטה.

זכות הצטרפות למכירה (Tag Along)

מנגנון הקובע את זכותם של המייסדים להצטרף למכירת מניות של מייסד מסוים, אשר קיבל הצעה לרכישת מניותיו בידי צדדים שלישיים להסכם המייסדים, מה שעלול להשאיר את היזמים עם בעל שליטה זר, אשר יהווה שותף משמעותי בחברה, על מנת להגן על שאר המייסדים ולמנוע אפלייתם נקבע מנגנון זה בהסכם המייסדים.

יישוב סכסוכים

חשוב לקבוע בהסכם מנגנון מוסכם ליישוב סכסוכים, אשר ימנע סכסוכים אשר יגרמו להוצאות משפט, זמני התדיינות ארוכים אשר פוגעות בחברה ובעלי מניותיה, מנגנון מסוג גישור, אצל מגשר מוסכם או פנייה למוסד הבוררות יכולות להוות פתרונות אלטרנטיביים לפניה לבית המשפט.

מנגנון היפרדות או פירוק

חשוב לקבוע מנגנון מוסדר לעזיבת מייסד, אופן סיומו ועזיבתו, חובותיו לחברה וזכויותיו בה, כן, חשוב שההסכם יקבע מנגנון פירוק לחברה, כחלק מכך, את תהליך פירוק החברה, חלוקת הנכסים שלה, החלק של כל מייסד בהליך, אופן ההתנתקות בין המייסדים בהליך זה והוראות קריטיות לצורך הבהרת הליך זה וצליחתו.

הכנת הסכם מותאם אישית לפי צרכי המיזם (או חברה) היחודיים לו, בידי עורך-דין מקצועי בעל בקיאות רבה וניסיון בהכנת הסכמים מסוג זה לצורך הסדרת דרכי הניהול, תהליכי קבלת ההחלטות ושמירת האינטרסים של המייסדים.

אל תעשה

רבות הפעמים בהם ליזמים המייסדים ישנה היכרות מוקדמת, מה שבפועל גורם פעמים רבות לקלות ראש בנושא סעיפי ההסכם, בהירותם, תוכנם וקשיחותם, לאור כך ומכיוון שחשים אי נעימות הם מוותרים על סעיפים חשובים, דוגמת מנגנון ברור ליישוב סכסוכים, מנגנון ברור לקבלת החלטות, חלוקת תפקידים ברורה קביעה והסדרת מנגנון פרידה ברור ומוסדר.

נושא קלות הראש בין מכרים והסתמכות על ההיכרות המוקדמת הינו טעות חמורה שכן במהלך חייה של החברה מתקיימים שינויים רבים ואירועים צפויים ובלתי צפויים כאחד, בהתאם להם משתנים יחסי הכוחות בחברה, דוגמת שינויי הרכב בעלי מניות, מכירה חלקית של הון המניות ואירועים נוספים רבים.

בין היתר, הרי שפעמים רבות מתגלעות להן גם מחלוקות רבות, על נושאים קריטיים לעתיד החברה ויש לנהל את הליך קבלת ההחלטות בצורה ברורה ובאמצעות מנגנון שקוף והוגן שמביא בחשבון את כל האינטרסים החשובים הקיימים ובראש סדר העדיפויות את אינטרס החברה.

כמובן שבהסדרת נושאים אלו מתגלה חשיבותו הרבה של הסכם מייסדים טוב ומקצועי.

הסכם מייסדים התאגדות המיזם

בהסכם המייסדים יש לקבוע את צורת התאגדות המיזם (חברה בע"מ, שותפות, שותפות מוגבלת)

קביעת מקום ההתאגדות, אשר לו השפעה רחבה על הדינים, החוקים והרגולציות החלות על המיזם.

עשה

עת קביעת מקום ייסודה של ההתאגדות יש להתלוות בעורך-דין ו/או רואה חשבון הבקיא ומנוסה בתחומי המיסוי ומשטר החוק הרלוונטי בטריטוריות ההתאגדות הגיאוגרפית ולחשוב באיזה שלב נכון להתפרס לגיאוגרפיות חדשות ולהיכנס לשווקים חדשים ולפיכך להכין את אסטרטגיית הכניסה לשוק המתפתחת לצד האסטרטגיה המשפטית של המיזם.

אל תעשה

יש לשקול את סדר כניסת המיזם לשווקים, תוך התייעצות עם יועצים המומחים באותם גיאוגרפיות ושווקים כדי להבין את ההשלכות של כניסה לכל שוק ובגיאוגרפיה שונה ולשקול את השיקולים הנדרשים והנכונים בתהליך קבלת ההחלטות לעניין נושא ההתאגדות וכניסה לשווקים.

מסקנה

לאור כל השיקולים אשר פורטו במאמר זה, המדגישים את חשיבותו של עריכת הסכם מייסדים בשלבי המיזם הראשוניים ויתרונותיו של הסכם מייסדים מקצועי ואפקטיבי כבר בתחילת דרכו של המיזם כפיתרון בעל תפקיד ראשי בהגנת האינטרסים של המיזם וניהול מיטבי של המייסדים. בשל כך, יש להתלוות בעורך-דין מנוסה ומקצועי אשר ישקף ליזמים המייסדים את מכלול השיקולים הקיימים בתחילת הקמת המיזם ופעילותו.

אל תעשה

אין להוריד תבניות כלליות להסכמים מהאינטרנט, אין להכין הסכמים באמצעות בינה מלאכותית אשר המידע שלה מבוסס על מידע ציבורי המופיע ברחבי האינטרנט, אין לקחת תבנית מחבר אשר "נראית מתאימה", שכן בשעת הצורך לא מומלץ לגלות שההסכם לא תואם את הסכמות המייסדים.

פעמים רבות הסכמים כללים, תבניות אינטרנטיות כלליות ושימוש בבינה מלאכותית (A.I) לניסוח הסכם מייסדים גורם אף יותר נזק מתועלת תוך הגבלת היזמים, תקיעת המיזם בצמתי החלטות עיקריים ואי הסדרת תרחישי קיצון אשר התרחשותם עלולה להוות איום קיומי למיזם (או לחברה).

טל ירון, עו"ד – השותף המשפטי שלך להצלחת עסקך.

עו"ד טל ירון, מייסד ומנכ"ל טל ירון, פירמת עורכי-דין,

עו"ד מומחה לדיני הגנת פרטיות, & AI סייבר, מסחרי, שוק ההון ופיננסים

tal@ty-lawtech.com